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《陜西省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》經(jīng)過2020年11月17日第二十二次民事行政審判專業(yè)委員會討論通過，現(xiàn)印發(fā)你們，請認(rèn)真遵照執(zhí)行。執(zhí)行中出現(xiàn)的問題，請及時報告省法院民一庭。

陜西省高級人民法院

2020年12月10日

陜西省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答

為妥善審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，統(tǒng)一裁判思路，統(tǒng)一裁判規(guī)則，根據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定，就相關(guān)問題解答如下，供審理案件時參考：

1.建設(shè)工程施工合同無效，當(dāng)事人對于建設(shè)工程折價補(bǔ)償時可參照合同的哪些約定。

建設(shè)工程施工合同無效，建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，承包人和發(fā)包人均可主張參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補(bǔ)償承包人。合同中關(guān)于工程價款計價方法、計價標(biāo)準(zhǔn)等與工程價款數(shù)額有關(guān)的約定可以作為折價補(bǔ)償?shù)囊罁?jù)。

2．固定總價合同履行中工程變更的，工程價款如何確定。

合同約定固定價款的，因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ套兏模邪四軌蜃C明工程變更增加的工程量不屬于合同約定包干價范圍之內(nèi)的，有約定的，按約定結(jié)算工程價款；沒有約定的，可以參照合同約定標(biāo)準(zhǔn)對工程量增減部分予以單獨(dú)結(jié)算；無法參照約定標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算的，可以參照施工地建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算。主張調(diào)整的當(dāng)事人對合同約定的施工具體范圍、實(shí)際工程量增減的原因、數(shù)量等事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任。

3.當(dāng)事人在建設(shè)工程施工合同之外另行簽訂的結(jié)算協(xié)議作為工程價款結(jié)算依據(jù)，若建設(shè)工程施工合同無效，該結(jié)算協(xié)議效力是否受影響。

當(dāng)事人在建設(shè)工程施工合同之外簽訂的結(jié)算協(xié)議具有獨(dú)立性，建設(shè)工程施工合同是否有效不影響結(jié)算協(xié)議的效力，結(jié)算協(xié)議可以作為確定工程價款的依據(jù)。

4.如何理解《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第十三條中“雙方當(dāng)事人明確表示受該咨詢意見約束”。

當(dāng)事人僅以在訴訟前共同與咨詢機(jī)構(gòu)簽訂工程造價咨詢合同或者接收工程造價報告為由，主張將造價報告作為結(jié)算依據(jù)的，不予支持。當(dāng)事人對工程造價進(jìn)行結(jié)算，應(yīng)當(dāng)共同確認(rèn)形成結(jié)算文件。

5．當(dāng)事人就工程款結(jié)算達(dá)成一致后又主張索賠的，如何處理。

結(jié)算協(xié)議生效后，承包人依據(jù)協(xié)議要求支付工程款，發(fā)包人以因承包人原因?qū)е鹿こ檀嬖谫|(zhì)量問題或逾期竣工為由，要求拒付、減付工程款或賠償損失的，不予支持，但結(jié)算協(xié)議另有約定的除外。

結(jié)算協(xié)議生效后，承包人以因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ萄悠跒橛桑筚r償停工、窩工等損失的，不予支持，但結(jié)算協(xié)議另有約定的除外。

當(dāng)事人簽訂結(jié)算協(xié)議不影響承包人依據(jù)約定或法律、行政法規(guī)規(guī)定承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。

6．建設(shè)工程施工合同約定對承包人違約行為處以“罰款”的條款的性質(zhì)如何認(rèn)定。

建設(shè)工程施工合同約定承包人存在工期遲延、質(zhì)量缺陷或者未達(dá)到合同約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、轉(zhuǎn)包或違法分包等違約行為，發(fā)包人可對承包人處以罰款的，該約定可以視為當(dāng)事人在合同中約定的違約金條款。

7.欠付工程款利息的計付標(biāo)準(zhǔn)如何確定。

當(dāng)事人對欠付工程款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理，但計算標(biāo)準(zhǔn)不得超過依法應(yīng)保護(hù)的民間借貸的最高利率。當(dāng)事人對欠付工程款利息計付標(biāo)準(zhǔn)沒有約定的，對于2019年8月19日以前的利息，按照中國人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率計算；對于2019年8月20日以后的利息，按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率（LPR）計算。

發(fā)包人是機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)的，承包人是中小企業(yè)的，對逾期利息的約定利率低于《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》規(guī)定的，按照《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》規(guī)定的約定逾期利息的最低利率計算；對逾期利息沒有約定的，按照《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》規(guī)定的，每日利率萬分之五計算。

8．當(dāng)事人對工程價款付款時間有多次約定的，如何處理。

工程價款利息起算時間，應(yīng)當(dāng)自應(yīng)付工程價款之日起開始計付。當(dāng)事人在建設(shè)工程施工合同或者在合同履行過程中就建設(shè)工程施工所達(dá)成的一切協(xié)議如會議紀(jì)要、補(bǔ)充協(xié)議、結(jié)算協(xié)議等文件中，對付款時間的約定對當(dāng)事人具有法律效力。上述協(xié)議與建設(shè)工程施工合同約定不一致的或上述協(xié)議就同一事項(xiàng)約定不一致的，應(yīng)當(dāng)以簽署時間在后的協(xié)議約定為準(zhǔn)。

9．當(dāng)事人約定工程價款結(jié)算后支付工程款的，工程價款利息起算時間如何確定。

建設(shè)工程施工合同約定待工程價款結(jié)算后支付工程款的，屬于當(dāng)事人對付款時間約定不明。但建設(shè)工程施工合同約定待工程價款結(jié)算后支付工程款且對工程價款結(jié)算時間有明確約定的，工程價款結(jié)算次日為工程價款利息起算時間。

合同條款對發(fā)包人竣工結(jié)算審核有時間約定的，若發(fā)包人逾期未審核的，審核期滿次日為工程價款利息起算時間；在專用條款對審核時間未約定或約定不明時，可適用通用條款的約定。

發(fā)包人在合同約定的竣工結(jié)算審核期限內(nèi)提出異議的，雙方當(dāng)事人在起訴前完成工程價款結(jié)算的，工程價款結(jié)算次日為工程價款利息起算時間；雙方當(dāng)事人在起訴前未完成工程價款結(jié)算的，當(dāng)事人起訴之日為工程價款利息起算時間。

10．關(guān)于建設(shè)工程已實(shí)際交付的理解。

建設(shè)工程交付，包括已完工程交付，也包括未完工程交付。案涉工程包括數(shù)個單項(xiàng)工程的，應(yīng)以最后子項(xiàng)目交付時間為整體工程交付之日。

雙方當(dāng)事人沒有明確的交付行為和交接手續(xù)的，以涉案工程實(shí)際投入使用之時，視為交付之日。

未完工工程的交付，不限于工程向發(fā)包人進(jìn)行交付，承包人根據(jù)發(fā)包人指示將工程交由后續(xù)施工方進(jìn)行施工的也屬于工程交付。

11．《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條第（二）項(xiàng)中發(fā)包人對承包人提交竣工結(jié)算文件提出異議的，工程價款利息起算時間如何確定。

當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，建設(shè)工程驗(yàn)收合格但沒有交付的，承包人提交結(jié)算文件之日，視為工程價款利息起算時間。但發(fā)包人在合同約定的審核期限內(nèi)提出異議的或者合同沒有約定審核期限的發(fā)包人在合理期限內(nèi)提出異議的除外。

發(fā)包人在合同約定審核期限或者合理期限內(nèi)提出異議的，雙方當(dāng)事人在起訴前完成工程價款結(jié)算的，工程價款結(jié)算次日為工程價款利息起算時間；雙方當(dāng)事人在起訴前未完成工程價款結(jié)算的，當(dāng)事人起訴之日為工程價款利息起算時間。

12．承包人的項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人以承包人名義實(shí)施的行為效力如何判斷。

建設(shè)工程承包人設(shè)立項(xiàng)目部并任命項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人的，項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人受承包人委托從事民事行為，應(yīng)視為履行職務(wù)行為，承包人應(yīng)為合同主體。建設(shè)工程承包人設(shè)立的項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人在承包人授權(quán)范圍外從事的行為，構(gòu)成表見代理的，承包人應(yīng)對外承擔(dān)責(zé)任。承包人與其設(shè)立的項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人簽訂的有關(guān)內(nèi)部協(xié)議，約定免除承包人對外承擔(dān)責(zé)任的條款，不具有對外效力，不能約束第三人。

對于簽訂買賣、租賃合同的行為，應(yīng)當(dāng)結(jié)合購買材料或租賃設(shè)備的品類、用途、交貨地點(diǎn)，是否用于涉案工程以及施工合同履行習(xí)慣，相對方是否善意等情況，認(rèn)定是否由承包人承擔(dān)責(zé)任。

對于對外借款行為效力的認(rèn)定要從嚴(yán)掌握，應(yīng)當(dāng)對借款流向、用途以及出借人是否善意等事實(shí)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，出借人要求承包人承擔(dān)還款責(zé)任的，一般不予支持；出借人舉證證明項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人系獲得承包人授權(quán)，或具有款項(xiàng)進(jìn)入承包人賬戶、實(shí)際用于工程等情形的，出借人要求承包人承擔(dān)還款責(zé)任的，可予支持。

13.借用資質(zhì)的施工人直接向發(fā)包人主張工程款，如何處理。

通常情況下，借用資質(zhì)的施工人只有在出借資質(zhì)人怠于履行權(quán)利時，才能提起代位權(quán)訴訟。但發(fā)包人明知借用資質(zhì)事實(shí)存在的，借用資質(zhì)的施工人可以直接向發(fā)包人主張權(quán)利。

14.在多層轉(zhuǎn)包或者違法分包情況下，實(shí)際施工人主張各轉(zhuǎn)包人或者違法分包人均承擔(dān)付款責(zé)任，如何處理。

在多層轉(zhuǎn)包或者違法分包情況下，實(shí)際施工人原則上僅可以要求與其有直接合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人或者違法分包人對工程欠款承擔(dān)付款責(zé)任。

實(shí)際施工人向發(fā)包人主張權(quán)利的，為查明發(fā)包人欠付工程款的數(shù)額，應(yīng)追加總承包人作為第三人。其余違法分包人、轉(zhuǎn)包人如未參與實(shí)際施工，不影響案件事實(shí)查明的，可以不追加為案件訴訟主體。

15.承包人主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的起算時間如何確定。

行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付工程價款之日起算。當(dāng)事人對應(yīng)付款時間有明確約定的，按照當(dāng)事人約定；無明確約定的，可以參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定審查處理。

16.工程款債權(quán)的受讓人主張對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)一并受讓，如何處理。

建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)依附于工程款債權(quán)，屬于從屬性權(quán)利，承包人將建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。